CFIUS首次针对应申未申、作出重大不实陈述以及违反缓解协议等行为发布《执法和处罚指引》

美国外国投资委员会（CFIUS）近期 发布了《执法和处罚指引》（《指引》），首次解释了该委员会如何评估对受CFIUS管辖的当事方违反相关的法律法规时的处罚。《指引》的发布表明，CFIUS的监督和执行办公室准备利用《2018年外国投资风险审查现代化法案》（FIRRMA）授予的更大执法权，对不遵守CFIUS相关法律义务的当事方，尤其是违反CFIUS缓解协议(mitigationagreement)，采取行动。

《指引》阐述了可能构成违规行为的类型、CFIUS采取执法行动依赖的信息来源、处罚程序以及决定是否实施处罚时考虑的因素。

潜在的违反CFIUS法律法规的行为

根据CFIUS程序适用的法律法规，以下三种行为可能会被处罚：

• 未申报：未向CFIUS及时提交强制性申报。


• 未遵守CFIUS缓解协议：违反CFIUS缓解协议、条件或命令（“CFIUS缓解协议”）的关键条款。


• 重大不实陈述、遗漏或虚假证明：提交给CFIUS的申报材料中包含重大不实陈述、重大遗漏或虚假证明。

值得注意的是，《指引》对可能构成违规行为类型的阐述似乎超出了CFIUS法规中规定的范围，但《指引》也明确了如有不一致时以法规为准。例如，《指引》指出，在与CFIUS进行非正式咨询或回复CFIUS信息要求时提供了重大不实陈述或重大遗漏可能会受到处罚，这比相关CFIUS法规中的范围要广。

提交含有重大不实陈述、重大遗漏或虚假证明的材料可能会按照每次违规行为被处以最高250,000美元的民事罚款。未申报或违反CFIUS缓解协议的行为可能会被处以最高250,000美元或交易价值（以金额较高者为准）的罚款。

CFIUS执法行动的信息来源

根据《指引》，CFIUS可依赖各类信息来源来确定是否发生了违规行为，包括公开可得的信息、来自交易当事方的信息（无论是应CFIUS的要求提供还是自行披露）、“美国政府各部门”以及第三方提供的信息。值得注意的是，《指引》鼓励任何认为可能已发生违规行为的人提供线索。

执法流程

如CFIUS法规中所述，在采取执法行动前，CFIUS将首先向目标方发出处罚通知，并书面解释违规行为以及处罚金额。

在发出处罚通知后，接收方有15个工作日的时间向CFIUS常务主席提交复议申请。如果CFIUS在前述时限内收到申请，它将在收到申请后15个工作日内考虑该申请，然后再作出最终决定。如果未在前述时限内收到申请，CFIUS则将作出最终的处罚决定。

根据《指引》，CFIUS在确定处罚尺度时将根据每一个案件的具体情况进行考虑，考虑因素包括：

• 违规行为的责任落实；
• 违规行为对国家安全的危害程度；
• 违规行为是否是故意的；
• 违规行为的发生频率和持续时间；
• 是否采取了补救违规行为的措施；以及
• 当事方的经验和合规记录。

影响

《指引》的发布表明，CFIUS打算利用FIRRMA授予其的更大权限来执行CFIUS制度，尤其是在遵守CFIUS缓解协议方面。虽然迄今为止CFIUS执法行动的数量有限（根据公开数据，2018年和2019年各有一起执法行动），但《指引》的公布可能预示着CFIUS将采取更多行动。《指引》强调，外国投资交易的各方需确保他们重视CFIUS规则，并且那些已经签署了缓解协议的各方应重视并投入必要的资源以确保遵守缓解协议，以免违反其义务。